核心提示：外來投資人用不足評估價的30%獲取公司股權(quán)，以簽“陰陽協(xié)議”騙取投資前歷年未分配利潤近2525萬余元；利用不公平業(yè)績承諾“對賭協(xié)議”，通過法院判決非法獲取暴利；因為合同僵局的解除權(quán)行使存在障礙，致使“全國五一勞動獎狀”獲得者、全國名優(yōu)特石材品種、四川省名牌“東方白”漢白玉生產(chǎn)基地四川寶興縣三興公司，近年來連續(xù)遭遇資本市場的侵占掠奪，目前正面臨生存困境和走向破產(chǎn)倒閉的邊緣。
華夏早報-燈塔新聞記者雨田 報道
資本覬覦全國最大的漢白玉原料基地
“我們?nèi)d公司現(xiàn)在舉步維艱，但是上千號員工在公司領(lǐng)導(dǎo)下，正克服困難，努力前行。我相信正義會遲到，但絕不會不到。”記者見到今年71歲的冷定明老人時，他正為自己遭遇的不公而苦惱。冷定明是四川寶興三興漢白玉開發(fā)有限公司（以下簡稱“三興公司”）的法定代表人、董事長。這究竟是怎么回事？事情還得從頭說起。
1994年，三興公司在四川省雅安市寶興縣注冊成立，注冊資本為8100萬元。公司的經(jīng)營范圍為：石材礦山開采，石材產(chǎn)品開發(fā)、加工、銷售。公司現(xiàn)已成為全國最大的白色大理石原料生產(chǎn)基地。
“三興公司是一家合法誠信經(jīng)營的民營企業(yè)，無違規(guī)違法經(jīng)營行為，為民營經(jīng)濟發(fā)展作出了突出貢獻(xiàn)。”冷定明說，三興公司一直秉承“為社會創(chuàng)造財富、為客戶創(chuàng)造利潤、為員工創(chuàng)造價值”的經(jīng)營理念，誠信創(chuàng)業(yè)、守法經(jīng)營。
2009年，三興公司榮獲國家環(huán)保部、聯(lián)合國環(huán)境規(guī)劃署、全球環(huán)境基金共同發(fā)起的“長江流域自然保護(hù)與洪水控制”項目認(rèn)定的“生態(tài)工業(yè)示范基地”；2010年、2014年，公司的“東方白”石材品種連續(xù)兩屆被中國石材協(xié)會、國家建材行業(yè)石材質(zhì)檢中心聯(lián)合認(rèn)定為“全國名、優(yōu)、特石材品種”；2013年，公司被四川省經(jīng)信委列為成長型企業(yè)；2014年4月，公司被中華全國總工會授予“全國五一勞動獎狀”；2014年、2017年，公司的“東方白”系列石材產(chǎn)品被四川省人民政府確認(rèn)為“四川省名牌”；2018年，雅安市委、市政府授予公司“雅安市優(yōu)秀民營企業(yè)”；2019年，公司被四川省市場經(jīng)濟誠信建設(shè)促進(jìn)會評為“四川省誠信示范企業(yè)”；2019年，雅安市委、市政府授予公司“工業(yè)強市突出貢獻(xiàn)先進(jìn)集體”。
作為全國最大的白色大理石原料生產(chǎn)基地，三興公司也成為了嗜血的資本市場的覬覦對象。
圖為三興公司。
三興公司謀求上市“引狼入室
冷定明說，2016年以來，他本人及公司遭受了浙江省君潤資本旗下的寧波財富君潤一期創(chuàng)業(yè)投資合伙企業(yè)（有限合伙）、寧波梅山保稅區(qū)君潤科智股權(quán)投資合伙企業(yè)（有限合伙）、寧波君潤科勝股權(quán)投資合伙企業(yè)（有限合伙），以及柯橋資本旗下的紹興柯橋瓴投紅鉆股權(quán)投資合伙企業(yè)（有限合伙）、紹興柯橋華丹股權(quán)投資合伙企業(yè)（有限合伙）和自然人王斌的欺詐挖坑、設(shè)置陷阱等，給他本人和公司造成極大的傷害和巨額的損失。
2016年2月1日，三興公司為謀求上市，冷定明經(jīng)中介人段軍等人介紹認(rèn)識了沈洋。沈洋稱自己是律師，熟悉資本市場，可以為三興公司負(fù)責(zé)融資、上市工作。因此，三興公司聘請沈洋為首席運營官，任職期限為2016年2月6日至2019年2月5日。
2016年七八月左右，經(jīng)沈洋介紹，冷定明與浙江省君潤資本實際控制人蔣會昌見面，商議投資事宜。冷定明提出三興公司引入投資人的要約：一是三興公司之前未分配利潤系老股東多年奮斗積累所得，新進(jìn)股東不得分配；二是成都市龍泉驛區(qū)的房地產(chǎn)開發(fā)項目要剝離，新進(jìn)股東不能參與。蔣會昌當(dāng)場承諾：“你們前期辛辛苦苦積累的利潤，我們沒有理由享有。”冷定明稱，當(dāng)時在場的見證人有他和蔣會昌、申強、沈洋、段軍等人。
雙方達(dá)成合作意向后，由君潤資本方起草合同，君潤資本副總裁申強負(fù)責(zé)起草工作，三興公司方由沈洋負(fù)責(zé)溝通合同內(nèi)容。蔣會昌安排君潤資本旗下的寧波財富君潤一期創(chuàng)業(yè)投資合伙企業(yè)、)寧波梅山保稅區(qū)君潤科智股權(quán)投資合伙企業(yè)、寧波君潤科勝股權(quán)投資合伙企業(yè)作為投資主體，與三興公司及冷定明簽訂相關(guān)合同。
據(jù)冷定明回憶，2016年9月12日凌晨1點鐘左右，申強代表君潤資本，帶著打印好的6份《投資協(xié)議》，到達(dá)成都明悅大酒店。冷定明翻閱了1份《投資協(xié)議》，其中第四條明確約定:“本次投資前三興漢白玉賬面未分配利潤，由本次投資前目標(biāo)公司的全體股東依法共同享有。”當(dāng)時在場的沈洋、段軍、申強3人也在查看合同。冷定明看完一份合同后，詢問段軍、沈洋有無問題，兩人均回答“沒問題”。于是，冷定明逐頁簽字簽名加蓋手印，并加蓋三興公司印章。隨后，申強將6份《投資協(xié)議》帶回君潤資本簽字蓋章。大約一周后，君潤資本履行完簽字蓋章手續(xù)，將《投資協(xié)議》郵寄給沈洋，再由沈洋轉(zhuǎn)交給冷定明。冷定明收到《投資協(xié)議》后，即交給三興公司辦公室主任謝麗春存檔備查。
2016年12月5日，謝麗春為使用方便，用三興公司“施樂”打印機，將檔案柜里存放的《投資協(xié)議》掃描到電腦中存檔。
2017年4月左右，為做好三興公司改制上市準(zhǔn)備工作，君潤資本、招商證券、中匯會計師事務(wù)所（以下簡稱“盡調(diào)機構(gòu)”）各自對三興公司開展盡職調(diào)查。根據(jù)盡職調(diào)查需要，三興公司將所有合同原件包括《投資協(xié)議》原件，均提供給盡調(diào)機構(gòu)查閱。查閱期間，原件被盡調(diào)機構(gòu)保管時間為一周左右。
被騙取 2016年前利潤2525萬余元
2017年8月，三興公司召開股東會，招商證券、中匯會計師事務(wù)所提出：三興公司賬面現(xiàn)金太多，建議股改前進(jìn)行利潤分配，并制作了利潤分配初步方案。君潤資本在股東會上，未提出需要參與利潤分配。
2017年9月，三興公司再次召開股東會，君潤資本財務(wù)負(fù)責(zé)人王小平在股東會上突然提出，君潤方也要參與投資前的利潤分配。當(dāng)時，三興公司老股東們非常詫異和氣憤，這與之前談好的合作前提和雙方簽訂的合同內(nèi)容嚴(yán)重不符。鑒于股東會主要針對上市改制問題，冷定明表示：在股東會上不爭論此事，下來后再翻看協(xié)議。
股東會結(jié)束后，冷定明和三興公司總經(jīng)理馬雪梅，讓謝麗春將《投資協(xié)議》原件拿出來大家查看，但謝麗春拿出來的《投資協(xié)議》第四條寫的卻是:“本次投資前三興漢白玉賬面未分配利潤，由本次投資后目標(biāo)公司的全體股東依法共同享有。”馬雪梅當(dāng)時打電話質(zhì)問申強怎么回事，申強明確表示他起草的協(xié)議是“投資前目標(biāo)公司”，并給謝麗春發(fā)了協(xié)議版本佐證。
各方對此事爭執(zhí)不下。鑒于雙方現(xiàn)有的《投資協(xié)議》寫的是“本次投資前三興漢白玉賬面未分配利潤，由本次投資后目標(biāo)公司的全體股東依法共同享有"，在2017年10月股東會上，老股東們無奈之下同意新股東參與分配“投資前未分配利潤”。但老股東們?nèi)灾铝τ趯ふ易C據(jù)以維護(hù)自身合法權(quán)益。
2019年12月，因三興公司法律顧問要了解君潤資本相關(guān)情況，謝麗春將其電腦中的原有《投資協(xié)議》掃描件打印后提供給律師。律師查看《投資協(xié)議》第四條約定“本次投資前三興漢白玉賬面未分配利潤，由本次投資前目標(biāo)公司的全體股東依法共同享有”，即告知冷定明：2016年前的利潤，君潤資本不應(yīng)當(dāng)分配。
冷定明當(dāng)時非常吃驚，后將該份掃描件拿到謝麗春處核查。核查發(fā)現(xiàn)，三興公司原合同掃描件與現(xiàn)有合同相比，除第四條后半句“投資前”和“投資后”一字之差外，其余內(nèi)容完全一致，問題指向原有合同被人惡意篡改了，導(dǎo)致三興公司和冷定明被騙。
經(jīng)三興公司統(tǒng)計，君潤資本首次騙取三興公司2016年前利潤562萬余元。后來，君潤資本、柯橋資本又從三興公司騙取2016年前利潤1962萬余元。
業(yè)績遇國家公園政策不可抗力影響
2018年，三興公司遭遇大熊貓國家公園政策不可抗力的影響，山頂平臺項目被叫停，無法釋放產(chǎn)能，導(dǎo)致2018年業(yè)績目標(biāo)無法完成。三興公司認(rèn)為，大熊貓國家公園政策的實施，是典型的不可抗力情形，屬于客觀事實。但君潤資本、柯橋資本對三興公司遭遇的不可抗力不認(rèn)可，堅持要求冷定明支付業(yè)績補償款。
據(jù)介紹，三興公司是大理石礦開采和石材產(chǎn)品加工、銷售企業(yè)，許可生產(chǎn)規(guī)模為荒料8萬立方米/年。三興公司目前僅有2個采區(qū)，產(chǎn)能未完全釋放。山頂平臺全稱“四川寶興三興漢白玉開發(fā)有限公司隴東小溝三興大理石礦擴建一期”，系三興公司新建的采礦生產(chǎn)區(qū)，從礦山山頂建設(shè)平臺，由上往下露天開采，生產(chǎn)規(guī)模為荒料3萬立方米/年。2017年5月，四川德勝杰建筑工程有限公司開始承建山頂平臺工程，已進(jìn)行表層剝離和隧道道路工程，計劃完工時間為2018年6月30日。2017年6月，四川中源建設(shè)工程設(shè)計有限公司出具《初步設(shè)計說明》；2017年7月，四川中源建設(shè)工程設(shè)計有限公司出具《安全設(shè)施設(shè)計》。2017年10月9日，雅安市安全生產(chǎn)監(jiān)督管理局批復(fù)同意山頂平臺建設(shè)。
2017年10月10日，寶興縣安全生產(chǎn)監(jiān)督管理局批復(fù)同意山頂平臺建設(shè)。若2018年建成投產(chǎn)，山頂平臺當(dāng)年即可生產(chǎn)荒料1.5萬立方米、創(chuàng)造凈利潤8254萬元。
受大熊貓國家公園政策影響，三興公司山頂平臺基建工程于2018年被叫停，無法達(dá)到預(yù)期產(chǎn)能，直接導(dǎo)致三興公司2018年減少凈利潤8254萬元。
如果2018年山頂平臺建成投產(chǎn)，當(dāng)年可為三興公司創(chuàng)造凈利潤8254萬元，僅荒料部分就可創(chuàng)造凈利潤5309萬元。2018年，三興公司的業(yè)績目標(biāo)為凈利潤1.38億元，當(dāng)年已完成凈利潤8897萬元；若加上山頂平臺荒料創(chuàng)造凈利潤5309萬元，就可實現(xiàn)凈利潤1.42億元，超額完成當(dāng)年業(yè)績目標(biāo)。
估值被故意壓低 公司或被投資方蠶食
2020年開始，君潤資本、柯橋資本分別向?qū)幉ㄊ斜眮鰠^(qū)人民法院、寧波市鄞州區(qū)人民法院起訴。但寧波兩級人民法院對大熊貓國家公園政策的不可抗力性質(zhì)不予認(rèn)可，漠視“對賭協(xié)議”顯失公平的實際情況，判決三興公司控制人冷定明向君潤資本支付2300.76萬元業(yè)績補償款（利息計算至2022年2月23日），向柯橋資本支付3702.81萬元業(yè)績補償款（利息計算至2022年2月23日）。冷定明表示，此判決結(jié)果嚴(yán)重?fù)p害了他和三興公司的合法權(quán)益。
三興公司有關(guān)負(fù)責(zé)人稱，根據(jù)評估報告，三興公司在君潤資本和柯橋資本投資前的估值為35億元左右。但君潤資本和柯橋資本采取不正當(dāng)手段，故意壓低三興公司估值，使其投入金額對應(yīng)的占有股權(quán)數(shù)量與三興公司的實際估值嚴(yán)重不匹配。君潤資本和柯橋資本還在此基礎(chǔ)上增加不可能實現(xiàn)的“對賭條款”，勢將導(dǎo)致三興公司及冷定明付出慘痛代價，以達(dá)到其惡意蠶食三興公司之目的。
據(jù)了解，君潤資本投入6000萬元，持股5.6192%；截止2022年2月23日，如計算分紅款和2018年業(yè)績補償，君潤資本可獲利4184萬元，占投入金額的70%?？聵蛸Y本投入4695萬元，持股4.2917%；截止2022年2月23日，如計算分紅款和2018年、2019年業(yè)績補償，柯橋資本可獲利5141萬元，占投入金額的109%。
三興公司凈資產(chǎn)約55億元，采礦權(quán)以2016年評估價計29億元。君潤資本和柯橋資本持有三興公司9.8473%的股權(quán)，按市場價值計算股權(quán)價值高達(dá)33948萬元。
2019年、2020年、2021年，三興公司因大熊貓國家公園政策的持續(xù)影響，亦無法完成預(yù)期業(yè)績。冷定明稱，君潤資本和柯橋資本向他和三興公司這樣的實體企業(yè)巨額索賠，若給付如此顯失公平的業(yè)績補償款，對實體企業(yè)的戕害顯露無疑。
有關(guān)法律人士也指出，如支付業(yè)績補償款，將嚴(yán)重?fù)p害實體企業(yè)的合法權(quán)益，嚴(yán)重傷害實體經(jīng)濟的發(fā)展，公平正義蕩然無存。大熊貓國家公園政策、新冠肺炎疫情均屬于典型的不可抗力，而寧波市有關(guān)法院對此熟視無睹，判決結(jié)果違背客觀事實，顯失公平，應(yīng)當(dāng)予以撤銷。
同時，法律人士認(rèn)為，業(yè)績目標(biāo)與業(yè)績補償不匹配，更遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過簽訂合同時能夠預(yù)見的期待利益，違反合同違約的補償性原則，客觀上為相關(guān)公司非法牟取暴利數(shù)千萬元。
僅以2018年為例，三興公司完成凈利潤8897萬元，距業(yè)績目標(biāo)相差2833萬元。如果完成業(yè)績目標(biāo)，君潤資本和柯橋資本僅能分配利潤407萬元。在大熊貓國家公園政策導(dǎo)致三興公司無法完成業(yè)績目標(biāo)的情況下，若按照寧波市有關(guān)法院的判決，冷定明因三興公司未完成業(yè)績目標(biāo)，將向君潤資本支付2018年業(yè)績補償款2300萬余元、向柯橋資本支付2018年業(yè)績補償款2034萬余元。此判決金額遠(yuǎn)超簽訂合同時的預(yù)期收益十余倍。
法學(xué)專家指出“對賭協(xié)議”違反公平原則
2021年9月15日，清華大學(xué)教授、博士生導(dǎo)師崔建遠(yuǎn)、北京大學(xué)教授、博士生導(dǎo)師劉凱湘、北京大學(xué)教授、博士生導(dǎo)師蔣大興等權(quán)威法學(xué)專家，受三興公司實際控制人冷定明委托，針對“對賭協(xié)議”是否顯失公平出具了專家論證法律論證意見。法學(xué)專家一致認(rèn)為，大熊貓國家公園政策使締約基礎(chǔ)喪失、合同目的不能實現(xiàn)，合同繼續(xù)履行違反公平原則，有關(guān)系列合同應(yīng)當(dāng)予以解除。
其一，相關(guān)政府行為對凈利潤造成的影響，是導(dǎo)致無法完成業(yè)績承諾的主要原因。受大熊貓國家公園政策影響，三興公司原定于2018年6月完工投產(chǎn)的山頂平臺項目停止建設(shè)，自2018年起每年少創(chuàng)造巨額凈利潤，而且從山頂平臺年產(chǎn)規(guī)模與三興公司總年產(chǎn)規(guī)模占比來看，是構(gòu)成阻礙業(yè)績承諾實現(xiàn)的主要原因。
其二，現(xiàn)有證據(jù)表明，本案相關(guān)協(xié)議的締約基于擴大融資使三興公司上市，而受政策影響，三興公司無法變更采礦權(quán)證，公司不得不申請恢復(fù)為有限責(zé)任公司，上市目標(biāo)無法實現(xiàn)。當(dāng)事人訂立合同，以企業(yè)正常經(jīng)營為前提；三興公司及冷定明進(jìn)行業(yè)績承諾，承擔(dān)的風(fēng)險也是正常經(jīng)營范圍內(nèi)的風(fēng)險，其獲得對價的前提是公司具有上市的可能。本案中大熊貓國家公園政策的影響，完全超出三興公司及冷定明進(jìn)行業(yè)績承諾的合理風(fēng)險預(yù)期，偏離了對賭協(xié)議“或然性”的本質(zhì)，因此使合同基礎(chǔ)喪失、合同目的落空。如要求三興公司及冷定明繼續(xù)履行合同，在其必然無法實現(xiàn)合同目的之情況下繼續(xù)承擔(dān)損失，顯然違背公平原則。
2018年1月山頂平臺項目被叫停，2018年5月禁止新增生產(chǎn)經(jīng)營活動的正式通知出臺，均屬合同當(dāng)事人無法預(yù)見的情形，直接導(dǎo)致三興公司山頂平臺不能如期投產(chǎn)。
而山頂平臺無法為公司創(chuàng)造巨額利潤，是構(gòu)成阻礙業(yè)績目標(biāo)實現(xiàn)的重要原因。受大熊貓國家公園政策的持續(xù)影響，不僅2018年無法完成業(yè)績目標(biāo)，2019年、2020年、2021年乃至以后，三興公司亦無法完成業(yè)績目標(biāo)。若合同繼續(xù)履行，冷定明及三興公司可能面臨巨額的業(yè)績補償，這對冷定明及三興公司明顯不公平。
《關(guān)于營造更好發(fā)展環(huán)境支持民營企業(yè)改革發(fā)展的意見》明確規(guī)定:“健全平等保護(hù)的法治環(huán)境”“健全執(zhí)法司法對民營企業(yè)的平等保護(hù)機制。加大對民營企業(yè)的刑事保護(hù)力度，依法懲治侵犯民營企業(yè)投資者、管理者和從業(yè)人員合法權(quán)益的違法犯罪行為。提高司法審判和執(zhí)行效率，防止因訴訟拖延影響企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營。”
三興公司對媒體訴稱，作為一家國內(nèi)石材行業(yè)的龍頭企業(yè)，雅安市優(yōu)秀民營企業(yè)，寶興縣稅收貢獻(xiàn)最多的民營企業(yè)，公司一直堅持誠信經(jīng)營，踐行社會責(zé)任，熱心公益事業(yè)，為社會創(chuàng)造了1000多個就業(yè)崗位，但近年來卻飽受資本市場黑惡勢力在對賭條款的設(shè)定、合同簽訂、訴訟管轄上相互勾結(jié)、弄虛作假、惡意欺詐、侵占掠奪之苦，合法權(quán)益受到嚴(yán)重侵害。加之受大熊貓國家公園政策、新冠肺炎疫情、中美貿(mào)易戰(zhàn)等無法預(yù)見的不可抗力因素影響，當(dāng)前，三興公司生產(chǎn)經(jīng)營非常困難。在此情況下，公司呼吁司法機關(guān)認(rèn)真貫徹落實黨和國家保護(hù)實體經(jīng)濟和民營經(jīng)濟的方針政策，積極營造良好法治環(huán)境，為公司主持公道，為企業(yè)發(fā)展保駕護(hù)航。
對此，華夏早報-燈塔新聞試圖聯(lián)系寧波市北侖區(qū)人民法院、寧波市鄞州區(qū)人民法院等相關(guān)部門，電話均無人接聽。
華夏早報-燈塔新聞將繼續(xù)關(guān)注此事，發(fā)回最新報道。
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